В российском праве термин «концессия» обозначает два самостоятельных правовых института, которые имеют разную природу, цели и регулируются разными нормами. Это концессионное соглашение (публичная концессия) и договор коммерческой концессии (франчайзинг). Понимание различий между ними важно для правильного выбора правового инструмента в зависимости от целей сторон.

1. Концессионное соглашение (публичная концессия)

1.1 Понятие и правовая природа

Концессионное соглашение регулируется Федеральным законом от 21.07.2005 N 115-ФЗ «О концессионных соглашениях». По такому соглашению концессионер обязуется за свой счёт создать или реконструировать имущество, принадлежащее концеденту (государству или муниципалитету), и использовать его в своей деятельности. Концедент, в свою очередь, предоставляет концессионеру права владения и пользования объектом на определённый срок.

Основные характеристики концессионного соглашения:
Инвестиционная направленность — концессионер вкладывает собственные средства в создание или реконструкцию объекта.
Объект находится в государственной или муниципальной собственности.
Права владения и пользования предоставляются на ограниченный срок.
Объект остаётся в собственности концедента и возвращается ему после окончания срока.

1.2 Объекты концессионных соглашений

Закон содержит исчерпывающий перечень объектов, на которые могут заключаться концессионные соглашения. Среди них:
Объекты теплоснабжения, централизованные системы водоснабжения и водоотведения.
Объекты образования, культуры, спорта (включая школьные стадионы).
Объекты здравоохранения, в том числе санаторно-курортного лечения.
Объекты коммунальной инфраструктуры (энергоснабжение, освещение территорий).
Объекты социально-культурного назначения для отдыха и туризма.
Автомобильные дороги, транспортная инфраструктура, объекты железнодорожного транспорта и другие, указанные в статье 4 Закона N 115-ФЗ.

Заключение концессионного соглашения по объектам, не включённым в этот перечень, невозможно.

1.3 Стороны концессионного соглашения

Сторонами являются:
Концедент — Российская Федерация, субъект РФ или муниципальное образование через уполномоченные органы.
Концессионер — индивидуальный предприниматель, российское или иностранное юридическое лицо либо несколько лиц, действующих по договору простого товарищества.

1.4 Существенные условия соглашения

Закон устанавливает обязательные условия концессионного соглашения, включая:
Обязательства концессионера по созданию или реконструкции объекта.
Срок действия соглашения и срок передачи объекта.
Размер, форма, порядок и сроки внесения концессионной платы (если она предусмотрена).
Способы обеспечения исполнения обязательств концессионера (например, банковская гарантия).
Объём производства товаров, работ, услуг.
Порядок и условия установления тарифов в регулируемых сферах.

1.5 Финансовая модель концессии

По общему правилу все расходы несёт концессионер. Однако допускается смешанная модель, когда концедент частично финансирует создание или реконструкцию объекта и предоставляет государственные или муниципальные гарантии. Размер и условия такого финансирования фиксируются в решении о заключении соглашения и конкурсной документации.

Возможны две модели финансирования:
1. Полное финансирование концессионером.
2. Частичное финансирование концедентом с участием концессионера.

Плата концедента выплачивается только при условии её установления в качестве критерия конкурса. Концессионная плата концессионера может быть фиксированной, долей продукции или доходов, либо иной формой, предусмотренной соглашением.

1.6 Порядок заключения концессионного соглашения

Основной способ — конкурс на право заключения соглашения, обеспечивающий прозрачность и конкуренцию.

Заключение без конкурса возможно:
По инициативе потенциального инвестора (частная концессионная инициатива) при отсутствии других заявок в течение 45 дней.
В случаях, предусмотренных законом.
С концессионером, определённым решением Правительства РФ.

Процедура частной концессионной инициативы включает подачу предложения, рассмотрение, возможные переговоры, размещение предложения для других участников и заключение соглашения при отсутствии конкурентов.

Кандидат в концессионеры должен подтвердить наличие средств или возможность их получения не менее 5% от объёма инвестиций. Письма банков без безусловных обязательств не считаются доказательством финансовой состоятельности.

1.7 Исполнение и прекращение соглашения

Концессионер обязан:
Создать или реконструировать объект в срок.
Использовать объект согласно соглашению.
Не прекращать деятельность без согласия концедента.

Применяются общие правила гражданского законодательства о договорах, включая исполнение обязательств и расторжение. Соглашение может быть расторгнуто по решению суда, при существенном изменении обстоятельств или по иным основаниям, предусмотренным законом или договором.

1.8 Регистрация прав

Права концессионера на владение и пользование недвижимым имуществом подлежат государственной регистрации как обременение права собственности концедента. Регистрация может проходить одновременно с регистрацией права собственности концедента на созданный объект. Срок подачи документов на регистрацию права собственности не должен превышать одного месяца с даты ввода объекта в эксплуатацию.

1. Коммерческая концессия (франчайзинг)

2.1 Понятие и правовая природа

Договор коммерческой концессии регулируется главой 54 Гражданского кодекса РФ. Правообладатель предоставляет пользователю за вознаграждение право использовать в предпринимательской деятельности комплекс исключительных прав: товарный знак, знак обслуживания, коммерческое обозначение, ноу-хау и другие объекты.

В отличие от концессионного соглашения, коммерческая концессия:
Заключается между частными предпринимателями.
Направлена на использование деловой репутации и коммерческого опыта.
Не связана с государственным или муниципальным имуществом.

Обязательным условием договора является передача права на товарный знак или знак обслуживания. Без этого договор не считается коммерческой концессией.

2.2 Форма и регистрация

Договор должен быть заключён в письменной форме, иначе он считается ничтожным. Право использования подлежит государственной регистрации в Роспатенте. При отсутствии регистрации предоставление права считается несостоявшимся.

Однако обязательственные отношения по договору возникают независимо от регистрации, которая влияет на права третьих лиц, но не лишает договор силы между сторонами.

2.3 Вознаграждение и платежи

Вознаграждение может выплачиваться в различных формах:
Фиксированные разовые платежи (паушальный взнос).
Периодические платежи (роялти).
Отчисления от выручки.
Наценка на оптовую цену товаров.
Иные формы, предусмотренные договором.

Судебная практика подтверждает взыскание задолженности по роялти при доказанности заключения договора и неисполнения обязательств.

2.4 Ограничения прав сторон

Договор может содержать ограничения, например:
Обязательство правообладателя не предоставлять аналогичные права другим на закреплённой территории.
Обязательство пользователя не конкурировать с правообладателем.
Запрет пользователю получать аналогичные права у конкурентов.
Обязательство реализовывать товары по установленным ценам.

Такие ограничения допустимы, если не нарушают антимонопольное законодательство. Отсутствие доказательств ограничения конкуренции является основанием для признания условий действительными.

2.5 Субконцессия

Договор может предусматривать право пользователя предоставлять другим лицам права на условиях субконцессии. Срок субконцессии не может превышать срок основного договора.

2.6 Ответственность

За нарушение обязательств применяются общие положения гражданского законодательства, включая договорную неустойку. Судебная практика допускает взыскание неустойки расчётным путём при отсутствии контррасчёта и споров о периодах начисления.

Итоговый ответ

В российском праве «концессия» — это два самостоятельных института:

1. Концессионное соглашение (публичная концессия) — регулируется Федеральным законом N 115-ФЗ. Государственный или муниципальный собственник передаёт частному инвестору право создать или реконструировать объект и эксплуатировать его. Объекты — инфраструктура теплоснабжения, водоснабжения, образования, здравоохранения, спорта, культуры и другие из закрытого перечня. Заключается преимущественно по конкурсу, возможна частная инициатива без конкурса. Инвестор несёт расходы, но допускается частичное финансирование концедента и государственные гарантии.

2. Коммерческая концессия (франчайзинг) — регулируется главой 54 ГК РФ. Правообладатель предоставляет предпринимателю право использовать комплекс исключительных прав (товарный знак, ноу-хау и др.) за вознаграждение. Договор требует письменной формы и регистрации в Роспатенте. Вознаграждение может быть паушальным, роялти, отчислениями и др. Допускаются ограничения по территории, конкуренции и ценам при соблюдении антимонопольного законодательства.

Ключевые различия:
Публичная концессия связана с инвестициями в государственную или муниципальную инфраструктуру, коммерческая — с использованием бренда и бизнес-модели.
Объект публичной концессии — имущество в публичной собственности, коммерческой — исключительные права.
Регулирование осуществляется разными нормативными актами: Федеральным законом N 115-ФЗ и главой 54 ГК РФ соответственно.

Выбор зависит от целей: для работы с государственным имуществом — концессионное соглашение, для ведения бизнеса под известным брендом — коммерческая концессия.

Ссылки

Федеральный закон от 21.07.2005 N 115-ФЗ «О концессионных соглашениях», статьи 3, 4, 7, 8, 10, 13, 15, 37.
Гражданский кодекс Российской Федерации, глава 54, статьи 1027–1033, 309, 450.
Постановление Пленума Верховного Суда РФ от 23.04.2019 N 10 «О применении части четвертой Гражданского кодекса Российской Федерации».
Постановление Правительства РФ от 31.03.2015 N 300 «Об утверждении формы предложения о заключении концессионного соглашения с лицом, выступающим с инициативой заключения концессионного соглашения».