В сфере государственных закупок в России основными нормативными актами являются Федеральные законы № 44-ФЗ и № 223-ФЗ. Они регулируют разные категории заказчиков и имеют существенные отличия в порядке проведения закупочных процедур. В этой статье рассмотрим ключевые различия между 44-ФЗ и 223-ФЗ, которые важны для участников закупок.

1. Сфера применения и субъектный состав

Закон 44-ФЗ регулирует закупки для обеспечения государственных и муниципальных нужд. Он распространяется на государственные и муниципальные органы, бюджетные учреждения, а также унитарные предприятия в большинстве случаев. В свою очередь, 223-ФЗ применяется к закупкам, проводимым отдельными видами юридических лиц: государственными корпорациями, субъектами естественных монополий, компаниями с государственным участием (доля которого превышает 50%), дочерними обществами таких компаний и иными организациями, прямо перечисленными в законе.

Для поставщика это означает, что по 44-ФЗ он работает с государственными структурами и бюджетными средствами, а по 223-ФЗ — с коммерческими организациями с государственным участием, которые самостоятельно регулируют свою закупочную деятельность через внутренние положения.

1. Степень свободы заказчика в установлении правил

44-ФЗ характеризуется детальным централизованным регулированием всех процедур закупок. Закон императивно устанавливает способы закупки, порядок их проведения, требования к участникам и критерии оценки заявок. Заказчик обязан строго следовать закону, а любые отклонения могут привести к признанию закупки недействительной. Дополнительные требования к участникам устанавливает Правительство РФ, а не сам заказчик.

В отличие от этого, по 223-ФЗ заказчик самостоятельно утверждает положение о закупке — внутренний документ, который регулирует порядок подготовки и проведения закупочных процедур. Это дает заказчику широкую свободу в установлении требований к участникам, при условии, что они обоснованы, недискриминационны и реально исполнимы. Верховный Суд РФ отмечает, что заказчик вправе формировать свою систему закупок, но требования должны быть выполнимыми. На практике это означает, что условия закупок по 223-ФЗ могут существенно различаться у разных заказчиков, поэтому участнику важно внимательно изучать каждое положение о закупке.

1. Способы закупок и процедуры

В 44-ФЗ способы закупок перечислены в законе исчерпывающе: конкурсы (открытый, с ограниченным участием, двухэтапный, закрытые), аукционы (в электронной форме — основной способ), запрос котировок, запрос предложений, закупка у единственного поставщика в строго определённых случаях.

По 223-ФЗ заказчик самостоятельно определяет способы закупок в положении о закупке. Основные конкурентные способы аналогичны 44-ФЗ (конкурс, аукцион, запрос котировок, запрос предложений), но положение может предусматривать и иные способы, не противоречащие принципам закона. Это позволяет использовать более гибкие процедуры, включая упрощённые закупки малого объёма.

1. Требования к участникам закупок

В 44-ФЗ перечень требований к участникам является закрытым и включает такие критерии, как отсутствие ликвидации, приостановления деятельности, недоимок по налогам, судимости и другие. Дополнительные требования могут устанавливаться только Правительством РФ. Заказчик не вправе вводить требования, не предусмотренные законом.

В 223-ФЗ перечень требований не закрыт: заказчик может установить любые требования, если они обоснованы, связаны с предметом закупки и реально исполнимы. При этом закон запрещает дискриминацию и необоснованные ограничения конкуренции. Верховный Суд РФ подчёркивает, что вмешательство в закупочный процесс с оценкой целесообразности условий недопустимо.

1. Оценка заявок

В 44-ФЗ критерии оценки заявок строго регламентированы: учитываются цена контракта, расходы на эксплуатацию, качественные характеристики и квалификация участника. Порядок оценки устанавливается Правительством РФ, а заказчик обязан указать критерии и их значимость в документации. Применение критериев, не предусмотренных законом, запрещено.

По 223-ФЗ критерии оценки заказчик определяет самостоятельно, руководствуясь принципами равноправия и эффективного расходования средств. Это обеспечивает большую гибкость, но и повышает роль усмотрения заказчика.

1. Обеспечение заявок и исполнения контракта

По 44-ФЗ требование обеспечения исполнения контракта является обязательным в большинстве случаев. Для конкурсов и аукционов также обязательно требование обеспечения заявок. При снижении цены более чем на 25% действуют антидемпинговые меры.

В 223-ФЗ обеспечение заявок и исполнения контракта устанавливается только положением о закупке, то есть заказчик самостоятельно решает, вводить ли такие требования.

1. Обжалование и контроль

В 44-ФЗ контроль за закупками осуществляет Федеральная антимонопольная служба (ФАС России) и её территориальные органы. Участники могут подавать жалобы в контрольный орган или в суд. Основанием для внеплановой проверки может стать жалоба участника.

В 223-ФЗ обжалование в антимонопольный орган возможно только в ограниченных случаях, установленных законом (например, нарушение порядка определения победителя, уклонение от заключения договора). В большинстве случаев споры по 223-ФЗ рассматриваются в судебном порядке.

Итоговый ответ

Выбор между участием в закупках по 44-ФЗ или 223-ФЗ определяется типом заказчика:

44-ФЗ применяется к государственным и муниципальным органам, бюджетным учреждениям и унитарным предприятиям. Для участника характерны единые, чётко прописанные правила, закрытый перечень требований, строгая регламентация процедур, обязательное обеспечение контракта и возможность обжалования в ФАС России. Это более предсказуемая, но жёсткая система.

223-ФЗ применяется к госкорпорациям, субъектам естественных монополий, компаниям с государственным участием и их дочерним обществам. Каждый заказчик утверждает собственное положение о закупке, поэтому правила могут значительно различаться. Требования к участникам более гибкие, но должны быть обоснованными и недискриминационными. Обжалование в ФАС ограничено, большая часть споров решается в судах.

Практическая рекомендация: перед подачей заявки по 223-ФЗ необходимо внимательно изучить положение о закупке конкретного заказчика, а по 44-ФЗ — документацию о закупке в Единой информационной системе (ЕИС). При снижении цены более чем на 25% по 44-ФЗ следует быть готовым к применению антидемпинговых мер.

Ссылки

ч. 1 ст. 1 Федерального закона от 5 апреля 2013 г. № 44-ФЗ «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд»
ч. 2 ст. 24 Федерального закона от 5 апреля 2013 г. № 44-ФЗ
ч. 2 ст. 31 Федерального закона от 5 апреля 2013 г. № 44-ФЗ
ч. 4 ст. 32 Федерального закона от 5 апреля 2013 г. № 44-ФЗ
ч. 1 ст. 96 Федерального закона от 5 апреля 2013 г. № 44-ФЗ
ч. 1 ст. 2 Федерального закона от 18 июля 2011 г. № 223-ФЗ «О закупках товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц»
ч. 2 ст. 2 Федерального закона от 18 июля 2011 г. № 223-ФЗ
ч. 1 ст. 3 Федерального закона от 18 июля 2011 г. № 223-ФЗ
ч. 3.1 ст. 3 Федерального закона от 18 июля 2011 г. № 223-ФЗ
Решение Арбитражного суда Республики Бурятия от 16 февраля 2023 г. по делу № А10-7574/2022
Постановление Арбитражного суда Северо-Кавказского округа от 5 апреля 2024 г. № Ф08-2076/24 по делу № А32-1001/2023
Решение Арбитражного суда Забайкальского края от 13 июня 2024 г. по делу № А78-1915/2024